一、爭執(zhí)點

這個問題目前存在激烈的爭論。當(dāng)受益人或交單人提交開證行的單據(jù)被開證行認(rèn)定存在實質(zhì)性不符點時，開證行當(dāng)然有權(quán)拒絕兌付信用證，受益人或交單人如果對開證行的拒付存在異議，可以以開證行不當(dāng)拒付（mistake dishonor）為由發(fā)動即決判決程序（summary judgment）起訴開證行。這一點不存在爭論。爭執(zhí)的焦點反而是：當(dāng)單據(jù)不符確實存在且已經(jīng)構(gòu)成拒付信用證款項的理由時，單證不符是否在同時也已經(jīng)構(gòu)成基礎(chǔ)合同項下買方拒收貨物并最終拒付貨款的理由。

二、法律分析

國際商會（ICC）《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》即Incoterm 2000) 規(guī)定如下：
FOB A賣方義務(wù) B賣方義務(wù)
A1,提供符合合同規(guī)定的貨物
賣方必須提供符合銷售合同規(guī)定的貨物和商業(yè)發(fā)票或有同等作用的電子訊息，以及合同可能要求的，證明貨物符合合同規(guī)定的其他任何憑證。
B1,買方必須按照銷售合同規(guī)定支付價款。

A8,交貨憑證、運輸單據(jù)或有同等作用的電子訊息，賣方必須自付費用向買方提供證明貨物已按照A4規(guī)定交貨的通常單據(jù)……
B8交貨憑證、運輸單據(jù)或有同等作用的電子訊息，賣方必須按照A8規(guī)定提供的交貨憑證。

CFR CIF 的規(guī)定基本相同。

根據(jù)聯(lián)合國《國際貨物買賣公約》以及《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的上述規(guī)定，當(dāng)基礎(chǔ)合同項下買賣雙方在買賣合同中約定使用信用證這一支付方式時，就使買賣雙方各自承擔(dān)了如下一項嚴(yán)格的義務(wù)：即買方要向賣方開立符合基礎(chǔ)合同規(guī)定的合格的、賣方能接受的信用證；此后賣方要向開證行提交和信用證條件或條款嚴(yán)格相符的裝運單據(jù)。這兩條都是使另一方承擔(dān)此后相應(yīng)義務(wù)的先決條件(condition precedent)，即只有買方申請銀行開立合適的信用證之后才能要求賣方進行裝運；反之，只有賣方向開證行提交了合格的裝運單據(jù)，才能構(gòu)成受益人要求開證行履行付款義務(wù)的權(quán)利。任何一方違反上述義務(wù)，都將構(gòu)成對另一方在基礎(chǔ)買賣合同項下的根本違約。如果自己一方不履行這一前提條件下的義務(wù)，就無權(quán)要求另一方履行此后的任何義務(wù)，因為自己一方已經(jīng)根本違約在先。

如果賣方提交給開證行的單據(jù)被開證行以單證不符為由拒付，并將不符點通知給受益人的時候，除非開證行錯誤拒付（mistake dishonor），不但開證行徹底擺脫了兌付受益人交單的義務(wù)，開證申請人即買方也同時解除了接受貨物和支付貨款的義務(wù)。受益人此時無權(quán)強行要求開證行支付信用證項下的款項，也無權(quán)強行要求開證申請人接受貨物，或支付貨款。不止于此，由于受益人提交了不合格單據(jù)，因此對基礎(chǔ)合同項下貨物的買方已構(gòu)成根本違約。因為賣方要求買方履行的這兩項義務(wù)是以賣方向開證行提交了合適的（in order）單據(jù)為前提的。由于信用證的條款和條件是嚴(yán)格根據(jù)基礎(chǔ)合同的約定開立的，并且是經(jīng)過受益人同意并接受的。一旦單證不符----用香港一位法官在近期一宗案件中的話說----信用證就已經(jīng)被終結(jié)（to the end）,開證行的付款義務(wù)將不復(fù)存在，賣方在基礎(chǔ)合同項下的接貨義務(wù)和付款義務(wù)也告消失。在此種情況下，除非買方出于某些考慮仍愿意接受貨物并支付貨款，那也得需要買賣雙方另行重新協(xié)商決定。

有反對的觀點說，即使單據(jù)不符，基礎(chǔ)合同項下的買方仍有接受貨物的義務(wù)，那么試問，接受貨物之后，賣方可不可以不付款？答案是不可以。因為單據(jù)交易的假設(shè)恰恰就是：合格的單據(jù)代表合格的貨物。單據(jù)不合格就表明貨物不合格，既然貨物不合格，買方就沒有接受不合格貨物的義務(wù)，也就沒有了為不合格貨物支付貨款的義務(wù)。

另外一個需要明確的問題是：買方在基礎(chǔ)合同項下的付款義務(wù)和作為信用證項下開證申請人付款義務(wù)的關(guān)系。當(dāng)受益人提交的單據(jù)與信用證要求不符而被開證行拒付時，買方是否仍然負(fù)有基礎(chǔ)合同項下的付款責(zé)任。對此，一般的理解是：如果基礎(chǔ)合同項下買賣雙方約定使用信用證作為支付方式，那么在買方申請銀行開立合適的信用證，而受益人對信用證也表示接受以后，受益人獲得付款的方式仍是可以選擇的，即他可以按照基礎(chǔ)合同的約定向開證行提交單據(jù)要求付款，也可以不用信用證方式而直接向買方寄單并要求買方付款。（這種選擇的權(quán)利在開證行破產(chǎn)或產(chǎn)生財務(wù)困難時顯得特別清晰。）但是當(dāng)信用證一經(jīng)開立，對開證行而言，信用證是一項對受益人的確定承諾，但是對受益人而言，由于存在上述的選擇權(quán)，他既可以向開證行交單要求付款，也可以直接向基礎(chǔ)合同的買方寄單要求后者付款，或者改為由自己的銀行向買方寄單進行托收。因此信用證的開立并不絕對約束受益人的交單行為，在開證行存在財務(wù)困難時更是如此。但是，關(guān)鍵的問題來了：一旦當(dāng)受益人向開證行提交（present）了信用證要求的單據(jù)以后，則信用證就立即對受益人產(chǎn)生約束力，買方在基礎(chǔ)合同項下直接向賣方付款的義務(wù)即告中止（suspend）.賣方即受益人只有提交符合信用證要求的單據(jù)才能獲得信用證項下的款項，否則，就需要和買方重新協(xié)商其他付款辦法。如果單證存在不符，則不但開證行有權(quán)拒絕兌付信用證項下款項，基礎(chǔ)合同的買方也將解除接受貨物的義務(wù)，其支付貨款的義務(wù)也告同時終止。

三、法院的立場和商業(yè)實踐

不可否認(rèn)，目前法院在處理上述問題時的立場是不清晰的，各地的法院之間的判決對這同一個問題常常根據(jù)各不相同的判決理由從而得出截然相反的判決結(jié)果。筆者認(rèn)為，不承認(rèn)國際貿(mào)易中買方上述拒收貨物、拒付貨款的權(quán)利，將不可避免地對中國的商業(yè)實踐帶來一些影響。

最明顯的影響將是，不承認(rèn)買方的上述權(quán)利，將破壞信用證機制所設(shè)計的由單據(jù)交易原則、單據(jù)表面嚴(yán)格相符原則而來的“擔(dān)保鏈”。而這一擔(dān)保鏈?zhǔn)乾F(xiàn)代國際貿(mào)易制度以及信用證制度賴以保持其法律上的確定性和迅疾性的堅強柱石。不承認(rèn)買方的上述權(quán)利，將使基礎(chǔ)合同項下的買方因失去該“擔(dān)保鏈”的保護而致風(fēng)險大增，因為無論單證是否相符，基礎(chǔ)合同項下的買方均須付款。而它在支付貨款后收到的貨物可能存在嚴(yán)重的問題，或竟是一堆垃圾。不止于此，由于過分保護國際貨物買賣中賣方的利益，將使現(xiàn)代國際貿(mào)易制度所設(shè)計的將各種交易風(fēng)險平衡分配的設(shè)計格局遭到打擊。這將進一步使國際貿(mào)易的買方在從事國際貿(mào)易時交易成本增大，其最終結(jié)果必將是，中國國際貿(mào)易企業(yè)的競爭力和長遠(yuǎn)利益將受到嚴(yán)重?fù)p害。因為中國的賣方在將貨物裝運后，由于單證不符時，不但外方的開證行拒付信用證項下的款項，外國買方也將有權(quán)拒收貨物，拒付貨款，或逼迫中方降價。但是中國的法院卻在外國賣方提交不符單證時仍然判決國內(nèi)買方有義務(wù)接受貨物支付貨款，顯然中國的買方在這樣失衡的法律之下將處于十分危險的境地。

同時，如果受益人提交了信用證項下不符單據(jù)遭到開證行拒付后，法院仍然判決基礎(chǔ)合同項下的買方負(fù)有接受貨物并支付貨款的義務(wù)，這一做法并不符合國際通行慣例。因為法院無視受益人提交的不符單據(jù)已經(jīng)構(gòu)成了基礎(chǔ)合同項下的根本違約，因而不但開證行不再負(fù)有兌付信用證的義務(wù)，而且基礎(chǔ)合同項下的買方也已不再負(fù)有接受貨物并支付貨款的義務(wù)。法院的判決將基礎(chǔ)合同項下的當(dāng)事人在基礎(chǔ)合同中關(guān)于信用證支付方式的約定徹底擊碎。法院的判決等于將這樣一項巨大的法律義務(wù)強行加于基礎(chǔ)合同項下的買方，其結(jié)果必然是，信用證制度所設(shè)計的用來保護買方交易安全的“擔(dān)保鏈”的盾牌將被法院所賦予的銳利無比的矛所無情擊穿。國際貨物買賣項下的中國買方將暴露在外國賣方的屠刀之下，無路可逃。