張濱(化名)律師一度的工作就是為一家銀行發(fā)行的銀信合作理財產(chǎn)品資金募集階段的合同簽署法律意見書。一段時間之后，張濱覺得有點(diǎn)奇怪，為什么銀行從不讓他簽署為所募集資金的信托投資、交易中的利益主體等出具的法律意見書。
“讓我簽，我也不敢簽�！睆垶I說，[巴拿馬注冊公司]因?yàn)樗磺宄Y產(chǎn)配套的具體情況，不敢保證這樣的投資交易都是公平的，甚至不敢保證是合法的。
連專業(yè)人士都無法弄清投資的情況，普通投資者更加無從知道。對他們而言，能得到年化收益率5%以上的收益，已經(jīng)謝天謝地了，弄不好還有虧損的可能。
以某銀行發(fā)行的一款非保本浮動收益理財產(chǎn)品為例，該產(chǎn)品的募集規(guī)模為20億元，期限60天。投資金額5-30萬元的，預(yù)期年化收益率為4.8%；30萬元以上200萬元以下的，預(yù)期收益率5%，只有投資金額達(dá)到200萬元以上，預(yù)期收益率才能達(dá)到5.2%。產(chǎn)品說明書中甚至明確，理財資產(chǎn)運(yùn)作超過最高年化收益率的部分作為銀行投資管理費(fèi)用。
該產(chǎn)品的投資對象包括信托計劃、財產(chǎn)權(quán)信托計劃中的優(yōu)先級信托單位及其他資產(chǎn)或資產(chǎn)組合、銀行承兌匯票、銀行間債券市場發(fā)行的各類債券、貨幣市場基金、債券基金及其他貨幣資金市場投資工具。
說明書中還強(qiáng)調(diào)，產(chǎn)品所涉及的信貸資產(chǎn)五級分類均為正常類。所投資的信托計劃的委托人包括3家信托公司。
但專業(yè)投資者不難看出，這樣“猶抱琵琶半遮面”的說明書什么都沒有說明：如此寬泛的投資范圍，怎么配置？不同配置的收益率怎樣確定……這款理財產(chǎn)品的投資對象甚至包括財產(chǎn)權(quán)信托計劃中的優(yōu)先級信托單位。而結(jié)構(gòu)化信托是私募基金最常采用的、引導(dǎo)理財資金的方法；其中，絕大多數(shù)證券投資結(jié)構(gòu)化信托產(chǎn)品都投資于股票二級市場。
對于其中的風(fēng)險如何？一般投資者自然是一頭“霧水”。對此，評級機(jī)構(gòu)惠譽(yù)最新發(fā)布的報告指出，不充分的信息披露是一個嚴(yán)重問題，很少有理財產(chǎn)品在發(fā)售說明書中詳細(xì)寫出由哪些資產(chǎn)組成，也沒有第三方來證明。
一款募集規(guī)模20億元的理財產(chǎn)品，60天能為投資者帶來怎樣的收益？年化收益率最高5.2%，而且有損失本金的風(fēng)險。
銀行通過發(fā)行這樣的產(chǎn)品能賺多少錢呢？賬面上只有0.13%的銷售手續(xù)費(fèi)和資產(chǎn)托管費(fèi)，但超過5.2%以上的收益部分全部歸銀行，且基本不承擔(dān)風(fēng)險。
和銀行合作的信托公司等獲得多少收益？不得而知。
業(yè)內(nèi)人士透露，在上述理財過程中，銀行、信托公司獲取的收益最高可達(dá)10%以上，且承擔(dān)的風(fēng)險遠(yuǎn)小于投資者。
融孚律師事務(wù)所高級合伙人王祚君認(rèn)為，包括銀行、信托公司等在內(nèi)的上述理財行為，有違反《信托法》精神之嫌。
而且，這種理財資產(chǎn)運(yùn)作可能達(dá)到的最高收益是多少？如果最高收益達(dá)到20%，那超過5.2%的部分都?xì)w銀行是否合理？
某股份制銀行財富管理部負(fù)責(zé)人告訴中國證券報記者，超過約定收益的部分，該行仍將其歸入“資金池”中。但利用客戶的資金賺來的錢，為什么被歸入與客戶無關(guān)的“資金池”呢？
近兩年來，各家銀行都在滾動發(fā)行期限不一、收益率各異的理財產(chǎn)品。而募集到的理財資金往往組成資金池。資金池對接的資產(chǎn)范圍非常廣泛，包括各類債券、票據(jù)、信貸資產(chǎn)和信托產(chǎn)品等，不斷有資金流入和流出。
不愿透露姓名的業(yè)內(nèi)人士指出，很多所謂“資金池”是一些銀行掩蓋違規(guī)投資的重要手段。
首先，銀行把很多不同質(zhì)的資產(chǎn)放入同一個資金池內(nèi)，造成各筆理財資金風(fēng)險、期限、收益無法匹配。例如，前文所述理財產(chǎn)品，投資對象包括財產(chǎn)權(quán)信托計劃中的優(yōu)先級信托單位、銀行承兌匯票和債券、貨幣市場基金等。但這些資產(chǎn)的信用等級明顯不同，收益也相差很大。
其次，銀行甚至將不同的資產(chǎn)池轉(zhuǎn)移、合并。有些銀行甚至把不良資產(chǎn)打包進(jìn)資金池，用理財資金的部分投資收益來彌補(bǔ)信貸資產(chǎn)的虧損。
實(shí)際上，銀行發(fā)行理財產(chǎn)品所取得的收益恐怕遠(yuǎn)不止合同規(guī)定的0.13%的銷售手續(xù)費(fèi)和資產(chǎn)托管費(fèi)。僅以去年暢銷的理財資金投資結(jié)構(gòu)化信托為例，銀行將此類信托產(chǎn)品拆分、賣給投資者時，給出的固定收益一般是5%左右。而信托產(chǎn)品給予優(yōu)先級投資人的收益一般在7%以上。這當(dāng)中的“差價”往往就成了銀行的“理財手續(xù)費(fèi)”收入。此外，銀行還要從信托公司處獲得信托資金托管費(fèi)、優(yōu)先級產(chǎn)品銷售手續(xù)費(fèi)等。而一旦出現(xiàn)問題，市場主要的風(fēng)險則落在了理財產(chǎn)品的購買者身上。
中國人民大學(xué)信托與基金研究所所長邢成表示，從銀行自身對此的定位來說，銀行和投資者之間不是信托關(guān)系，因?yàn)殂y行始終認(rèn)為理財產(chǎn)品是一種委托關(guān)系，“但從嚴(yán)格的法律角度來說，我們認(rèn)為是一種信托關(guān)系�！�
邢成同時指出，在我國資產(chǎn)管理市場主體多元、法律依據(jù)多元的“亂象”之下，銀行將超出約定收益的部分收歸銀行，投資者只能無可奈何。因?yàn)殂y行依據(jù)的是《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》。在這個部門規(guī)章中，并沒有對此有限制性規(guī)定。而同樣的做法如果放在信托理財中，就是嚴(yán)重違規(guī)。
“從學(xué)術(shù)探討中可以認(rèn)為，銀行與投資者之間實(shí)質(zhì)上是信托關(guān)系。因此，理財收益中除了銀行應(yīng)得的管理費(fèi)之外，都應(yīng)該歸投資者所有�！毙铣烧f，在實(shí)際操作中，銀行對這些問題已經(jīng)考慮到，并且巧妙地規(guī)避了，例如已經(jīng)在合同中做了約定，投資者在這方面的確比較被動。
王祚君認(rèn)為，銀行的做法實(shí)際上有悖《信托法》的精神。銀行發(fā)行理財產(chǎn)品，從法律上講，是與投資者之間建立了“受人之托代人理財”的信托關(guān)系。我國《信托法》第二十條明確規(guī)定，委托人(即理財產(chǎn)品的投資者)有權(quán)了解其信托財產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分及收支情況，并有權(quán)要求受托人(銀行)作出說明。同時，第二十六條規(guī)定，受托人(銀行)除依照本法規(guī)定取得報酬外，不得利用信托財產(chǎn)為自己謀取利益。受托人違反前款規(guī)定，利用信托財產(chǎn)為自己謀取利益的，所得利益歸入信托財產(chǎn)。
但王祚君也承認(rèn)，我國法律對金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的規(guī)定并不健全。我國首先出現(xiàn)的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，是公募的證券投資基金的管理業(yè)務(wù)。證券投資基金法規(guī)定了基金管理人無論基金掙多少，只能收取基金管理費(fèi)，這表明證券投資基金的管理業(yè)務(wù)，其實(shí)是金融經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)。但銀行資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的性質(zhì)沒有具體規(guī)定。
同樣通過信托財產(chǎn)為自己謀取利益的，除了銀行還有信托公司。
在與銀行合作發(fā)行理財產(chǎn)品的過程中，信托公司這兩年的收入也頗為豐厚。某信托公司的人士反映，尤其是去年，開發(fā)商為解決資金問題而大量發(fā)行的房地產(chǎn)信托，其融資成本有的高達(dá)20%以上。但信托公司出售給投資者時，最高收益只在12%左右。通過銀行銷售的、給投資者的固定收益更是只有5%左右。這當(dāng)中的巨額差價成了信托公司和銀行的收益。
根據(jù)統(tǒng)計數(shù)據(jù)，2012年6月，[注冊香港公司]房地產(chǎn)信托的平均預(yù)期收益率為10.04%。而房地產(chǎn)信托收益率在2011年9月創(chuàng)出10.76%的新高，此后半年多時間，房地產(chǎn)信托收益率處于高位盤整的狀態(tài)。今年以來，全部集合信托的平均收益率已經(jīng)出現(xiàn)了比較明顯的下降，房地產(chǎn)信托和其他信托的收益率出現(xiàn)分化，說明在貨幣政策放松，資金成本降低，收益率曲線下行的大環(huán)境下，房地產(chǎn)企業(yè)的融資成本依然維持在高位。
7月 25日，信托業(yè)協(xié)會公布的2012年二季度末信托公司主要業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)顯示，信托資產(chǎn)余額繼續(xù)增加至5.5萬億元。今年上半年，信托業(yè)依然是最景氣的金融子行業(yè)。據(jù)用益信托工作室統(tǒng)計，2011年銀信理財產(chǎn)品修正后的發(fā)行規(guī)模達(dá)到25411.44億元。今年上半年銀信合作理財產(chǎn)品修正后的發(fā)行規(guī)模已達(dá) 4292.25億元。
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