家族信托在CRS下合規(guī)身份的判定
所謂非居民金融賬戶涉稅信息自動(dòng)交換(即常說(shuō)的CRS),其本質(zhì)上是國(guó)與國(guó)之間的一種稅收情報(bào)交換制度,并不直接涉及到具體的稅收征管。
所有的實(shí)體(entity),不論采用何種法律形式存在,CRS都會(huì)根據(jù)一定的規(guī)則將這些實(shí)體分類成金融機(jī)構(gòu)或者非金融實(shí)體(包括消極非金融實(shí)體和積極非金融實(shí)體)。而只有那些被定性為金融機(jī)構(gòu)的實(shí)體,才屬于CRS下的合規(guī)主體,才需要完成CRS下一系列的賬戶識(shí)別和信息收集申報(bào)的義務(wù)。
家族信托本質(zhì)上仍然是信托。我們判斷信托在CRS下是否有合規(guī)義務(wù)時(shí)也要看其是否屬于CRS下的金融機(jī)構(gòu)(信托主要涉及“托管實(shí)體”或者“投資實(shí)體”兩類)。
如果家族信托屬于投資實(shí)體,則屬于CRS下的合規(guī)主體,需要識(shí)別其賬戶持有人(包括信托委托人(Settlor), 信托受托人(Trustee), 信托受益人(Beneficiary)和信托保護(hù)人或監(jiān)察人(Protector)等)。
如果家族信托不能滿足CRS下投資實(shí)體的定義,那么就應(yīng)該屬于非金融實(shí)體,從而沒(méi)有CRS下的合規(guī)義務(wù)。根據(jù)家族信托的具體業(yè)務(wù)活動(dòng),又可以進(jìn)一步將其分類成積極非金融實(shí)體或者消極非金融實(shí)體。對(duì)于消極非金融實(shí)體,如果它在其他金融機(jī)構(gòu)持有金融賬戶(例如在某銀行有存款賬戶),則該其他金融機(jī)構(gòu)會(huì)“穿透”消極非金融實(shí)體,識(shí)別其實(shí)際控制人(或受益所有人)是否屬于非居民的情形,如果屬于則需要收集信息,進(jìn)行申報(bào)。
第一類:受托人為個(gè)人的家族信托
目前英國(guó)以及一些英國(guó)的海外領(lǐng)地(包括前領(lǐng)地香港)所發(fā)布的CRS規(guī)定都對(duì)受托人是個(gè)人的家族信托進(jìn)行了單獨(dú)的規(guī)定。因?yàn)橄鄬?duì)其他的專門從事投資業(yè)務(wù)的信托,例如單位信托(Unit Trust)來(lái)說(shuō), 家族信托更大的的意義在于進(jìn)行家族財(cái)富的傳承,而并非單純追求財(cái)富的增值,所以在實(shí)踐中存在家族信托的受托人是個(gè)人而非專業(yè)的管理公司的情形。這里講的個(gè)人主要包括專業(yè)的律師,投資顧問(wèn)或者會(huì)計(jì)師等委托人所信任的個(gè)人。
如果委托人將財(cái)產(chǎn)委托給一個(gè)專業(yè)的被其信任的個(gè)人去管理,那么很明顯這將無(wú)法滿足CRS下判定“投資實(shí)體”時(shí)所需要通過(guò)的“被專業(yè)管理”測(cè)試。因?yàn)椤氨粚I(yè)管理”測(cè)試要求某個(gè)實(shí)體受到另一個(gè)金融機(jī)構(gòu)的“專業(yè)管理”,而單個(gè)的自然人并不屬于金融機(jī)構(gòu)。所以無(wú)論家族信托下持有的是何種資產(chǎn)(金融資產(chǎn)還是非金融資產(chǎn)),該家族信托都不可能被判定為CRS下的投資實(shí)體,不屬于CRS合規(guī)主體,因此其自身也不會(huì)有任何CRS下的合規(guī)義務(wù)。
第二類:直接持有房產(chǎn)等非金融資產(chǎn)的家族信托
富豪持有的財(cái)產(chǎn)可能五花八門,但是如果家族信托下所持有的只是房產(chǎn)等非金融資產(chǎn)(例如別墅,豪華游艇,豪華跑車,珠寶,古玩字畫等等),那么不管持有的資產(chǎn)數(shù)額有多大,不論該信托是否有專門的金融機(jī)構(gòu)來(lái)“專業(yè)管理”,通常都無(wú)法滿足CRS下判定“投資實(shí)體”時(shí)所需要通過(guò)的“金融資產(chǎn)”測(cè)試,因此也就不可能被判定為“投資實(shí)體”,不屬于合規(guī)主體,因此也沒(méi)有CRS下的合規(guī)義務(wù)。(這個(gè)地方需要注意的是直接持有,如果通過(guò)中間公司間接持有,那么情形又會(huì)不一樣。)
第三類:受托人為PTC的家族信托
還有一種情形,也是目前比較流行的做法,就是家族信托的受托人并非個(gè)人或者專業(yè)信托公司,而是信托公司為該家族信托專門設(shè)立的一個(gè)Private Trust Company (PTC) (該P(yáng)TC公司的董事可能由專業(yè)信托公司委派或者由專業(yè)的律師或者投資顧問(wèn)擔(dān)任)。PTC擔(dān)任家族信托的受托人,對(duì)家族財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理。判斷這類家族信托是否屬于投資實(shí)體的關(guān)鍵是看該P(yáng)TC是否屬于金融機(jī)構(gòu)以及該P(yáng)TC是否對(duì)家族信托進(jìn)行”專業(yè)管理”。
對(duì)于PTC本身是否屬于金融機(jī)構(gòu),各國(guó)對(duì)于PTC的法律規(guī)定并不相同,因此在實(shí)踐中這個(gè)問(wèn)題存在較大爭(zhēng)議,OECD也并沒(méi)有對(duì)此進(jìn)行統(tǒng)一的規(guī)定。但是對(duì)于是否構(gòu)成“專業(yè)管理”,根據(jù)OECD《CRS實(shí)施手冊(cè)》,如果一個(gè)PTC對(duì)于家族信托提供的是與金融資產(chǎn)或者信托財(cái)產(chǎn)無(wú)關(guān)的其他行政類管理服務(wù),那么通常不能判定該P(yáng)TC對(duì)家族信托進(jìn)行了“專業(yè)管理”。也就是說(shuō)即便PTC自身屬于金融機(jī)構(gòu),該家族信托也不可能被判定為投資實(shí)體,因此也就沒(méi)有CRS下的合規(guī)義務(wù)。
家族信托是否屬于CRS下的合規(guī)主體通常只需要看其是否屬于CRS下的投資實(shí)體類別。不論家族信托架構(gòu)安排多么復(fù)雜,在CRS下所關(guān)注的仍然是“受專業(yè)管理”和“金融資產(chǎn)”兩項(xiàng)測(cè)試,兩項(xiàng)測(cè)試任何一項(xiàng)通過(guò)不過(guò),家族信托便不屬于CRS下的合規(guī)主體。當(dāng)然,這里還需要注意家族信托被定性為被動(dòng)非金融機(jī)構(gòu)的情形。
(完)