以VIE架構(gòu)為例，剖析離岸公司在海外股權(quán)架構(gòu)中的重要性

2022-11-10 18:41:52

目前不少企業(yè)在開展國際業(yè)務(wù)的過程中，會在開曼、BVI、中國香港、新加坡、盧森堡、百慕大、愛爾蘭等不同的國家和地區(qū)設(shè)立離岸公司，與境內(nèi)實(shí)體運(yùn)營企業(yè)配合運(yùn)作，地區(qū)的選擇除了打開地區(qū)市場、享受稅務(wù)優(yōu)惠之外，更重要的是，通過這些離岸公司進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)的重組，實(shí)現(xiàn)境外上市的目的。

這期內(nèi)容，我們將以紅籌架構(gòu)中的VIE架構(gòu)為例，剖析企業(yè)只用這種架構(gòu)的設(shè)置的步驟與優(yōu)勢↓↓

一、什么是VIE架構(gòu)

協(xié)議控制架構(gòu)，稱為VIE架構(gòu)，是常見的海外股權(quán)架構(gòu)中的紅籌架構(gòu)的范疇。VIE(Variable Interest Entity)，即可變利益實(shí)體，又稱“協(xié)議控制”，是指外國投資者通過一系列協(xié)議安排控制境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體，可取得境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體經(jīng)濟(jì)利益，但無須收購境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體股權(quán)的一種投資結(jié)構(gòu)。

目前，由于外資準(zhǔn)入方面的歷史原因，中國大多數(shù)接受了美元基金投資的互聯(lián)網(wǎng)公司（包括BAT等互聯(lián)網(wǎng)巨頭）大多采用的是新浪最早采用的VIE架構(gòu)。

VIE架構(gòu)設(shè)立的目的

通常用于外國投資者投資中國限制或禁止外商投資領(lǐng)域的運(yùn)營實(shí)體；

實(shí)現(xiàn)境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體到境外上市的目的。（最為常見的應(yīng)用目的）

VIE架構(gòu)的一般設(shè)置步驟

（1）創(chuàng)始人以個人名義設(shè)立一個BVI公司

（2）由BVI公司成立Cayman公司

（3）由Cayman公司成立BVI公司

（4）由BVI公司成立HK公司

（5）由HK公司在境內(nèi)設(shè)立外商獨(dú)資企業(yè)（WFOE）

（6）由WFOE一系列協(xié)議控制內(nèi)資企業(yè)以達(dá)到控股國內(nèi)實(shí)體公司

我們通過一個圖來展示一下這個關(guān)系

（紅籌架構(gòu)之VIE架構(gòu)）

二、VIE架構(gòu)剖析

01 開曼&BVI公司的設(shè)立

一般而言，VIE架構(gòu)實(shí)際上為擬上市公司為實(shí)現(xiàn)海外上市，在開曼或BVI設(shè)立一個平行的離岸公司，以該離岸公司作為未來上市或融資主體，選擇這些地方都有一些共同特點(diǎn)：社會穩(wěn)定、低負(fù)稅、注冊公司便捷、維護(hù)成本小、有健全的法律體系，沒有外匯關(guān)注，有嚴(yán)格的商業(yè)和銀行保密系統(tǒng)，方便的中介服務(wù)等等。

02 為何設(shè)立香港公司

以上述框架為例，在BVI控股外商投資企業(yè)中間，還設(shè)立了一個香港公司，再經(jīng)由香港公司在國內(nèi)注冊設(shè)立一個外商投資企業(yè)(WFOE)。

之所以必須要經(jīng)過中國香港而不是直接在國內(nèi)注冊，則是因?yàn)橄愀鄣奶厥庑浴?o:p>

1. 中國香港實(shí)行屬地征稅，只有在中國香港產(chǎn)生或來自中國香港的利潤才征稅；

2. 對香港公司來源于中國境內(nèi)的符合規(guī)定的股息所得可按5%的稅率來征收預(yù)提所得稅；

3. 不征收資本利得稅；

4. 沒有受控外國公司規(guī)則和資本弱化規(guī)規(guī)則；

5. 稅收損失可以無期限結(jié)轉(zhuǎn)。

BVI+香港的架構(gòu)模式，主要是考慮到中國香港與內(nèi)地前有避免雙重征稅安排，有雙重稅收協(xié)議會減少股息、利息支出及特許權(quán)使用費(fèi)預(yù)提稅率。

因此，很多紅籌架構(gòu)都把直接持有境內(nèi)公司權(quán)益的公司設(shè)在香港以享受內(nèi)地和香港之間有關(guān)股息所得的預(yù)提所得稅優(yōu)惠。

03 外商投資企業(yè)（WFOE）

上述的各離岸公司進(jìn)行一系列的投資活動，最后由香港公司在中國境內(nèi)落地為一家外商獨(dú)資企業(yè)(Wholly Foreign Owned Enterprise，WFOE)，然后WFOE與擬上市的中國公司簽訂一系列協(xié)議，取得境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體經(jīng)濟(jì)利益。

把境內(nèi)的中國企業(yè)自身大部分利潤輸送給WFOE，如此一來，最頂層的離岸公司成為擬上市公司的影子公司，就可以此登陸國外資本市場。

三、VIE架構(gòu)下利潤如何轉(zhuǎn)移

VIE架構(gòu)下，利潤一般產(chǎn)生在境內(nèi)的運(yùn)營實(shí)體，境外的控股公司、香港公司及外商獨(dú)資企業(yè)（WFOE）往往沒有實(shí)質(zhì)性的資產(chǎn)及業(yè)務(wù)運(yùn)營，因此一般也不產(chǎn)生利潤。

總的來講，VIE架構(gòu)下利潤轉(zhuǎn)移的路徑是：

境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體 → WFOE → 香港公司 → 境外控股公司

由于WFOE是股權(quán)上100%受控于香港公司，香港公司股權(quán)上又100%受控于境外控股公司（即上圖中的Cayman公司）。因此，利潤從WFOE到香港公司，并進(jìn)一步從香港公司到境外控制公司，都是以“子公司向母公司”進(jìn)行紅利分配的形式完成。

VIE 結(jié)構(gòu)下，由于境內(nèi)公司與WFOE不存在股權(quán)控制關(guān)系，是通過VIE協(xié)議實(shí)現(xiàn)控制的。因此，境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體產(chǎn)生的利潤也是通過VIE協(xié)議轉(zhuǎn)移到WFOE，具體表現(xiàn)在以下兩方面：

（1）WFOE向境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體獨(dú)家提供技術(shù)咨詢服務(wù)、企業(yè)管理等服務(wù)，并向境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體收取咨詢服務(wù)費(fèi)；

（2）在VIE架構(gòu)下，往往將法律上可以由WFOE持有的IP都轉(zhuǎn)讓給WFOE，而后WFOE再許可給境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體使用，并向境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體收取知識產(chǎn)權(quán)許可使用費(fèi)。

WFOE通過上述一種或多種方式從境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體收取的費(fèi)用往往能占到境內(nèi)企業(yè)利潤的全部，由此實(shí)現(xiàn)利潤從境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體到WFOE的轉(zhuǎn)移。

一旦VIE架構(gòu)形成，根據(jù)美國通用會計(jì)準(zhǔn)則（US GAAP) 或者國際會計(jì)報告準(zhǔn)則，境外控制公司就能直接合并境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體、WFOE及香港公司的財務(wù)報表。而實(shí)踐中，VIE架構(gòu)的公司很少有真正將利潤實(shí)質(zhì)性轉(zhuǎn)移到境外控股公司。

四、VIE架構(gòu)的監(jiān)管態(tài)度

當(dāng)年，在新浪公司走通VIE架構(gòu)這條路并成功在美國上市后，VIE架構(gòu)幾乎成為中國蓬勃發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在海外上市的唯一方式。

在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)高速發(fā)展的大背景下，VIE協(xié)議使外國資本、技術(shù)、管理經(jīng)驗(yàn)源源不斷進(jìn)入中國，使中國有了自身獨(dú)立的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)，在很多領(lǐng)域推動中國快速變革，從政府到整個產(chǎn)業(yè)的國內(nèi)外資本、創(chuàng)業(yè)者以及民眾都獲益匪淺，可以說VIE架構(gòu)為大家創(chuàng)造了一個多贏的格局，而這過程中，更離不開各離岸公司在架構(gòu)中的精心搭建。

瑞豐德永提醒

VIE架構(gòu)僅僅是海外股權(quán)架構(gòu)中紅籌架構(gòu)的主要表現(xiàn)形式，此外還有“走出去”投資架構(gòu)（俗稱ODI）、返程投資架構(gòu)，而不少企業(yè)還會在境外多層架構(gòu)中內(nèi)嵌信托計(jì)劃。

為了能讓大家更能了解其中內(nèi)容，我們將分期為大家進(jìn)行介紹，幫助大家更好的理解離岸公司在整個海外股權(quán)架構(gòu)中的重要性。