跨境投資 | 關(guān)于ODI、37號(hào)文備案/登記的合規(guī)要點(diǎn)解析

2022-11-10 18:41:52

之前我們?yōu)榇蠹医榻B過(guò)，“走出去”的途徑有很多，正規(guī)的方式例如ODI備案、QD產(chǎn)品、PE基金和37號(hào)文登記，其中境內(nèi)企業(yè)的ODI備案與境內(nèi)自然人37號(hào)文登記為使用最廣泛的境外投資方式。

在跨境投資過(guò)程中，不同的主體需針對(duì)不同規(guī)定，進(jìn)行ODI或37號(hào)文備案/登記，今天，瑞豐德永將針對(duì)當(dāng)中需注意的合規(guī)事項(xiàng)為您一一講解，希望能為大家?guī)?lái)一定的啟發(fā)。

ODI備案合規(guī)要點(diǎn)

ODI（Overseas DirectInvestment），即境外直接投資，指國(guó)內(nèi)企業(yè)、團(tuán)體在經(jīng)過(guò)相關(guān)部門的核準(zhǔn)后，通過(guò)設(shè)立、并購(gòu)、參股等方式在境外直接投資，以控制境外企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)為核心目的投資行為。

ODI備案需要向誰(shuí)提出？

根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和政策規(guī)定，境內(nèi)的非國(guó)有企業(yè)進(jìn)行海外直接投資或并購(gòu)交易的，需獲得商務(wù)部門境外投資行為的核準(zhǔn)、發(fā)改委對(duì)境外投資項(xiàng)目的核準(zhǔn)或備案、銀行外匯登記三大環(huán)節(jié)（涉及到國(guó)資的企業(yè)還要獲得國(guó)資委的批復(fù)）

準(zhǔn)備相關(guān)資料后，主要是向注冊(cè)地省級(jí)境外投資主管部門提出ODI審批的申請(qǐng)。

ODI項(xiàng)目備案注意事項(xiàng)

2017年8月18日，國(guó)務(wù)院發(fā)布《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國(guó)家發(fā)展改革委商務(wù)部人民銀行外交部關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見(jiàn)的通知》（國(guó)辦發(fā)〔2017〕74號(hào)），對(duì)境外投資方向提出了指導(dǎo)意見(jiàn)，明確將境外投資項(xiàng)目分成了鼓勵(lì)開(kāi)展、限制開(kāi)展和禁止開(kāi)展三類情況，通過(guò)“鼓勵(lì)發(fā)展+負(fù)面清單”模式引導(dǎo)和規(guī)范企業(yè)境外投資方向。

辦理ODI備案所需材料

一般來(lái)說(shuō)，辦理ODI備案需要的文件如下（不同地區(qū)略有差異，請(qǐng)以當(dāng)?shù)刂鞴軝C(jī)關(guān)要求為準(zhǔn)）：

1、境外投資備案表；

2、企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；

3、有關(guān)補(bǔ)充材料，如

①對(duì)外投資設(shè)立企業(yè)或并購(gòu)的相關(guān)章程(合同、協(xié)議)

②相關(guān)的董事會(huì)或出資決議

③新經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表

④前期工作落實(shí)情況說(shuō)明(包括:盡職調(diào)查、可研報(bào)告、投資資金來(lái)源情況的說(shuō)明、投資環(huán)境分析評(píng)價(jià)等)

⑤并購(gòu)類對(duì)外投資需提交境外并購(gòu)事項(xiàng)前期報(bào)告表

⑥境外投資真實(shí)性承諾書(shū)

......

ODI申報(bào)方式

瑞豐德永擁有豐富的協(xié)助企業(yè)進(jìn)行ODI備案經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)以往接觸的各種案例，針對(duì)ODI審批有下列三種比較常見(jiàn)的申報(bào)方式：

1. 獨(dú)立申報(bào)

如單個(gè)境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者投資一個(gè)境外公司，則其需向注冊(cè)地省級(jí)境外投資主管部門提出ODI審批的申請(qǐng)。

2. 共同申報(bào)

兩個(gè)以上的境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者擬共同投資同一個(gè)境外公司，則應(yīng)當(dāng)由持股比例或投資金額較大的投資者在征得其他投資者的書(shū)面同意后作為主申報(bào)人，在取得其他境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的申請(qǐng)資料后，共同向主申報(bào)人注冊(cè)地的省級(jí)境外投資主管部門提出ODI審批的申請(qǐng)。

3. 聯(lián)合申報(bào)

如兩個(gè)以上境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者共同在境內(nèi)設(shè)立一個(gè)有限合伙企業(yè)或有限責(zé)任公司（簡(jiǎn)稱“聯(lián)合ODI申報(bào)主體”），以該等聯(lián)合ODI申報(bào)主體向主管部門遞交ODI審批。

而關(guān)于3中常見(jiàn)申報(bào)方式中需要注意的事項(xiàng)，此前在《在跨境投資（紅籌架構(gòu)項(xiàng)目）中，ODI申報(bào)路徑及其要點(diǎn)解析》已做介紹，詳情可點(diǎn)擊跳轉(zhuǎn)查看。

ODI項(xiàng)目落地階段辦理流程

步驟1：國(guó)資委審批次年度投資計(jì)劃（央企試用）

步驟2：項(xiàng)目前期接洽境外投資申請(qǐng)準(zhǔn)備

步驟3：向發(fā)改委、商務(wù)部進(jìn)行申請(qǐng)與備案

步驟4：辦理境外直接投資外匯登記

步驟5：付匯申請(qǐng)

步驟6：外管部門/人民銀行資金出境約談

步驟7：資金出境

37號(hào)文登記合規(guī)要點(diǎn)

37號(hào)文的全稱是《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2014]37號(hào)），其主要規(guī)定的是境內(nèi)居民（境內(nèi)自然人），以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)權(quán)益出資，設(shè)立境外特殊目的公司，并通過(guò)特殊目的公司對(duì)境內(nèi)開(kāi)展返程投資，應(yīng)向商業(yè)銀行申請(qǐng)外匯登記的相關(guān)問(wèn)題。

為什么要辦理37號(hào)文登記？

1. 解決境內(nèi)居民在境外持股的合規(guī)性問(wèn)題

2. 解決境外融資和返程投資的合規(guī)性問(wèn)題

3. 打通境內(nèi)居民境外投資資金調(diào)回通道

誰(shuí)需要進(jìn)行37號(hào)文登記？

按照“37號(hào)文”法規(guī)規(guī)定，在境外融資上市架構(gòu)中，所有在境外架構(gòu)中持有股份的中國(guó)籍自然人都需要辦理37號(hào)文登記保證外匯合規(guī)，主要包括以下三類人：

1. 中國(guó)企業(yè)創(chuàng)始人

2. 中國(guó)企業(yè)的其他中國(guó)籍自然人股東

3. 中國(guó)企業(yè)上市前的ESOP激勵(lì)已行權(quán)員工

何時(shí)需要辦理37號(hào)文登記？

在境外上市搭建紅籌/VIE架構(gòu)時(shí)，境內(nèi)自然人在設(shè)立了境外控股公司后、設(shè)立WFOE之前，應(yīng)向外管局申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)。

37號(hào)文登記是目前我國(guó)境內(nèi)自然人唯一合法合規(guī)地持有境外公司股份的方法，并且登記后的37號(hào)文也是境外資金調(diào)回境內(nèi)的合規(guī)資金通道。

注意：如果不辦理登記，境內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤(rùn)和權(quán)益變現(xiàn)所得將難以調(diào)回境內(nèi)使用，而且，會(huì)造成WFOE與境外母公司之間的資金往來(lái)（利潤(rùn)、出資等）均不合法，從而可能會(huì)對(duì)公司境外上市造成障礙。

允許進(jìn)行外匯補(bǔ)登記

根據(jù)37號(hào)文，境內(nèi)居民以中國(guó)境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資，但未按規(guī)定辦理境外投資外匯登記的應(yīng)向外匯管理局出具說(shuō)明函說(shuō)明理由，外匯管理局可在合法正當(dāng)原則下允許做出補(bǔ)充登記。

但需要注意的是，不論是否補(bǔ)登記，都會(huì)被外匯管理局認(rèn)為違反外匯管理規(guī)定，該類居民就要被給予處罰。所以是否交了罰款就給予補(bǔ)登記也取決于外匯管理局的認(rèn)定，因此建議是在搭建相關(guān)架構(gòu)的時(shí)候就必須要進(jìn)行37號(hào)文備案。

37號(hào)文登記在哪里辦理？

一般通過(guò)境內(nèi)權(quán)益(內(nèi)資公司)注冊(cè)地的銀行進(jìn)行申報(bào)，且必須在WFOE設(shè)立(以營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)為標(biāo)志)前辦理實(shí)際操作中，以境內(nèi)企業(yè)注冊(cè)地銀行為辦理機(jī)構(gòu)，如有多家境內(nèi)企業(yè)且所在地不一致時(shí)，則可以在主要企業(yè)注冊(cè)地銀行集中辦理。

37號(hào)文登記的操作流程

步驟1：創(chuàng)始人設(shè)立SPV即架構(gòu)的搭建（至香港公司）

步驟2：辦理37號(hào)文初始登記

步驟3：新設(shè)或收購(gòu)境內(nèi)企業(yè)

步驟4：簽署VIE相關(guān)全部協(xié)議

步驟5：境外投資人注入資本

步驟6：如果BVI股東發(fā)生變化，須變更37號(hào)文登記

辦理37號(hào)文登記所需要材料清單

一般來(lái)說(shuō)，辦理37號(hào)文需要的文件如下（不同地區(qū)略有差異，請(qǐng)以當(dāng)?shù)刂鞴軝C(jī)關(guān)要求為準(zhǔn)）：

1、合法持有境內(nèi)權(quán)益公司資產(chǎn)的證明文件

2、創(chuàng)始人股東在特殊目的公司有實(shí)際控制權(quán)的證明文件（股東名冊(cè)、認(rèn)繳人名冊(cè)等）

3、境內(nèi)權(quán)益公司的調(diào)檔章程

4、境內(nèi)權(quán)益公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件

5、與境外投資方簽署的投融資協(xié)議

6、創(chuàng)始人股東的身份證復(fù)印件

7、外匯登記表

8、境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記申請(qǐng)書(shū)

9、承諾函

10、股東會(huì)決議

11、委托書(shū)

12、其他可能要求的補(bǔ)充材料

綜上，我們可以清晰了解到，境內(nèi)自然人與境內(nèi)機(jī)構(gòu)在“走出去”過(guò)程中，有各自使用辦理登記的程序與規(guī)定，然而在紅籌架構(gòu)搭建過(guò)程中，ODI備案與37號(hào)文的外匯登記往往都會(huì)涉及到，總而言之，「合規(guī)」是我們?cè)凇白叱鋈ァ边^(guò)程中的第一步。

以上便是本次主題詳細(xì)內(nèi)容，如果您還有其他疑問(wèn)或有相關(guān)業(yè)務(wù)需要咨詢，歡迎與瑞豐德永取得聯(lián)絡(luò)。