成立私募股權(quán)基金所需注意事項(xiàng)，參照英國(guó)私募股權(quán)業(yè)最佳實(shí)踐

2022-11-10 18:41:52

所謂的私募股權(quán)（Private Equity），通常指的是主要采用私募方式募集的基金，并對(duì)企業(yè)進(jìn)行股權(quán)或準(zhǔn)股權(quán)投資的集合投資方式。之所以被稱作私募股權(quán)，是因?yàn)樵擃惢鹨话阃ㄟ^私募方式籌集，并且投資方向主要為私募的非上市股權(quán)。

中國(guó)的私募股權(quán)基金

私募股權(quán)基金在我國(guó)也稱為股權(quán)投資基金或產(chǎn)業(yè)投資基金，而“股權(quán)投資企業(yè)”“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”是私募股權(quán)基金和創(chuàng)業(yè)投資基金的在中國(guó)官方文件中的法規(guī)稱呼。

這種法律名稱和通俗名稱不同的情況在金融界比較常見：

比如，共同基金在美國(guó)法律中的稱謂是“投資公司”( Investment Company)，而“共同基金”稱謂更為被廣泛使用；

再如，基金管理人的在美國(guó)法律中的稱謂則是“投資顧問”( Investment Advisor)，而在中國(guó)法規(guī)中則被稱為：創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)（機(jī)構(gòu)）或股權(quán)投資管理企業(yè)（機(jī)構(gòu)）。

私募股權(quán)基金在中國(guó)并非特許行業(yè)，基金管理人及基金只需按照《公司法》《合伙企業(yè)法》及《信托法》在工商行政管理部門登記之后便可以開展業(yè)務(wù)。但是如果想要申請(qǐng)地方政府的優(yōu)惠政策或者使用“股權(quán)投資基金”或“基金”的名稱，則需滿足政府規(guī)定的一系列條件，并在當(dāng)?shù)刂鞴懿块T備案。

創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（創(chuàng)業(yè)投資基金）

創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以有限責(zé)任公司、股份有限公司、信托（也稱契約）及有限合伙企業(yè)形式設(shè)立，可直接在國(guó)家或地方工商管理部門注冊(cè)登記并申請(qǐng)備案，投資者也可以注冊(cè)外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，流程相同也能享受相關(guān)優(yōu)惠政策。

外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以“三資企業(yè)”的公司形式注冊(cè)，即中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)。

當(dāng)然也可以采取非法人制組織形式，非法人制創(chuàng)投企業(yè)屬于稅收透明主體，類似普通合伙企業(yè)或有限合伙企業(yè)。

其投資者對(duì)創(chuàng)投企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，當(dāng)然，也可以在合同中約定當(dāng)非法人制創(chuàng)投企業(yè)資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)由“必備投資者”承擔(dān)連帶責(zé)任，其他投資者以認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。這里的“必備投資者”就類似于有限合伙企業(yè)中的普通合伙人，須滿足一定的資質(zhì)條件。

依照《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》，設(shè)立創(chuàng)投企業(yè)、作為外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的必備投資者，都有明確的條件規(guī)定，詳情不在此進(jìn)行展開說明，如果有需要可咨詢?nèi)鹭S德永。

股權(quán)投資企業(yè)（私募股權(quán)基金）

對(duì)于股權(quán)投資企業(yè)的注冊(cè)規(guī)定，中國(guó)內(nèi)地并沒有統(tǒng)一的注冊(cè)規(guī)定，目前適用的注冊(cè)政策主要以地方性為主，各地允許的股權(quán)投資基金組織形式為公司制或合伙制為主，而地方政府為基金提供的優(yōu)惠政策則主要是對(duì)基金應(yīng)繳稅收的減免或各種形式的返還。

各地對(duì)股權(quán)投資企業(yè)注冊(cè)門檻限制體現(xiàn)在注冊(cè)資本或?qū)嵗U資本方面。北京市是其中的例外，對(duì)股權(quán)投資企業(yè)沒有最低資本要求。

此外，北京市和深圳市允許股權(quán)投資企業(yè)在工商登記時(shí)使用“基金”或“投資基金”的名稱。上海和天津則更進(jìn)一步，允許符合條件的股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)在工商登記時(shí)使用“股權(quán)投資基金”和“股權(quán)投資基金管理公司”或“股權(quán)投資基金管理有限合伙”字號(hào)。

此外，各地政府還出臺(tái)了各類優(yōu)惠政策，大致包括：

稅收減免或優(yōu)惠政策

政府引導(dǎo)

基金的投資風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)貼

制度現(xiàn)金獎(jiǎng)勵(lì)

辦公用房補(bǔ)貼

高管稅收優(yōu)惠

……

此類優(yōu)惠政策名目繁多，且都設(shè)定了有效期，因此在此不再就此展開討論，有興趣的可以與瑞豐德永進(jìn)行咨詢。

以上是基金設(shè)立的注意事項(xiàng)，但對(duì)于實(shí)操環(huán)節(jié)，也還有諸多需要考慮的因素，在此，瑞豐德永給大家引用得到英國(guó)工貿(mào)部及英國(guó)國(guó)內(nèi)稅務(wù)部認(rèn)可私募股權(quán)業(yè)的最佳實(shí)踐（Best Practice）指引。雖然中英兩國(guó)稅法及合伙企業(yè)法有一定差異，但是英國(guó)的基金架構(gòu)及節(jié)稅設(shè)計(jì)可以為我們的基金提供借鑒↓↓

1. 基金設(shè)立階段

基金管理人設(shè)立或者通過他人設(shè)立一家公司，作為有限合伙企業(yè)的普通合伙人?；鸸芾砣说母呒?jí)管理人員則以個(gè)人身份作為有限合伙人加入合伙企業(yè)（即基金）。

為簡(jiǎn)化起見，在以上內(nèi)容中都將基金管理人、高級(jí)管理人員持有的份額視為基金管理人持有的份額。一般來說，在合伙企業(yè)中，基金管理人占的財(cái)產(chǎn)份額為20％，普通合伙人占80%。

2. 資金募集階段

在資金募集階段，新的有限合伙人（基金投資者）加入，普通合伙人的財(cái)產(chǎn)份額將降至1.25％至3％左右，基金管理人則維持20％的份額。普通合伙人持有的比例即為基金的固定管理費(fèi)比例。

在此結(jié)構(gòu)下，普通合伙人會(huì)再聘請(qǐng)基金管理人作為投資顧問來管理基金。普通合伙人從基金獲得的利潤(rùn)將作為管理費(fèi)支付給基金管理人。

3. 實(shí)際投資階段

基金管理人發(fā)現(xiàn)并商定投資項(xiàng)目之后，將會(huì)通知有限合伙人（不包括基金管理人）投入資本。這些資本都是以貸款形式注入基金，因此在將來需要優(yōu)先償還。私募股權(quán)基金的股權(quán)和債權(quán)比例相差懸殊，債權(quán)出資占絕大多數(shù)(如90％的負(fù)債率)。因此，有限合伙人雖然占的股權(quán)比例只有80％左右，但是它們提供了基金絕大部分資金。

初始注入的股權(quán)資金一般用于基金的日常運(yùn)營(yíng)。如果這些資金不足以彌補(bǔ)基金日常開支，管理費(fèi)將會(huì)以普通合伙人對(duì)基金的優(yōu)先貸款形式出現(xiàn)。

4. 收獲階段

當(dāng)基金出售投資兌現(xiàn)利潤(rùn)時(shí)，所獲得的現(xiàn)金流將優(yōu)先用來償還管理費(fèi)和有限合伙人的貸款。有限合伙人的貸款有可能還會(huì)有優(yōu)先收益( Preferred Return)，即利息。

當(dāng)有限合伙人貸款償還完畢之后，剩余的利潤(rùn)將按照合伙人的財(cái)產(chǎn)份額比例進(jìn)行分割。自然地，基金管理人依照其財(cái)產(chǎn)份額將會(huì)獲得20％的分紅?；鹄麧?rùn)的分配有可能是以全部投資利潤(rùn)為標(biāo)準(zhǔn)，也可能是按照每個(gè)投資案例單獨(dú)進(jìn)行分割。這取決于基金的具體規(guī)定。

在實(shí)際操作中，作為法律實(shí)體的私募股權(quán)基金極少在名稱上冠上“基金”的名號(hào)，在國(guó)際市場(chǎng)上，機(jī)構(gòu)投資者是私募股權(quán)基金的主要資金來源，但在中國(guó)市場(chǎng)上，反而是外資機(jī)構(gòu)投資者和境內(nèi)個(gè)人投資者是中國(guó)私募股權(quán)基金的主要來源。隨著政府對(duì)國(guó)有投資機(jī)構(gòu)管制的逐步放松，境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者在中國(guó)私募股權(quán)業(yè)的重要性也將會(huì)得到逐步提升。